Konstrukcja ta nie daje wykonawcom dostatecznej ochrony w razie ewentualnych sporów, które zaistnieją między wykonawcami. Pełnomocnictwo przyznaje bowiem jednemu z wykonawców lub osobie trzeciej kompetencje do działania w imieniu wykonawców, lecz nie wyposaża ich w mechanizmy dyscyplinujące. Ratunek może tu stanowić umowa konsorcjum, choć i ta nie musi stanowić remedium na wszystkie problemy.
POLECAMY
W literaturze wskazuje się, że zawarcie umowy konsorcjum nie jest wymagane1. A jeśli umowa konsorcjum zostanie zawarta, nie musi uregulować wszystkich zagadnień, jakie mogą się pojawić w relacjach między wykonawcami. Postanowienia umowy konsorcjum można bowiem naruszyć.
Problem odwołania pełnomocnika
Art. 58 ustawy Pzp nie zawiera wymagania, by pełnomocnik był jedną i tą samą osobą przez cały okres postępowania aż do momentu zawarcia umowy w sprawie zamówienia publicznego. Sama możliwość ustanowienia dwóch rożnych pełnomocników wynika z brzmienia art. 58 ust. 2 ustawy Pzp, który dopuszcza ustanowienie pełnomocnika tylko do reprezentowania w postępowaniu, a więc bez uprawnienia do zawarcia umowy. Oznacza to, że umowę wykonawcy występujący wspólnie mogą zawrzeć za pośrednictwem innego pełnomocnika lub podpisując ją osobiście bez pośrednictwa pełnomocnika.
Dalsza analiza art. 58 ustawy Pzp prowadzi do wniosku, że jeśli w trakcie postępowania wykonawcy odwołają dotychczasowego pełnomocnika i ustanowią nowego, czynność taka nie naruszy regulacji ustawy. Istotne jest, by ustanowienie nowego pełnomocnika nastąpiło przed pierwszą czynnością, którą wykonawcy muszą dokonać w postępowaniu po odwołaniu dotychczasowego pełnomocnika (gdyż inaczej nie są prawidłowo umocowaniu do dokonania tej czynności), oraz by wszyscy wykonawcy zgodzili się na tego samego nowego pełnomocnika (nie jest bowiem możliwie, by poszczególni wykonawcy ustanawiali różnych pełnomocników).
Zmiana pełnomocnika możliwa jest w sytuacji, gdy pełnomocnikiem jest zarówno jeden z wykonawców (można zmienić pełnomocnika na innego wykonawcę lub na osobę „z zewnątrz”), jak i osoba trzecia. Inna kwestia, że decyzja o odwołaniu pełnomocnika będącego jednym z wykonawców zwykle zwiastuje spór między wykonawcami. Dlatego należy rozważyć, czy jest dopuszczalne zablokowanie możliwości odwołania pełnomocnictwa.
Ważne
Zgodnie z art. 101 § 1 Kodeksu cywilnego pełnomocnictwo może być w każdym czasie odwołane, chyba że mocodawca zrzekł się odwołania pełnomocnictwa z przyczyn uzasadnionych treścią stosunku prawnego będącego podstawą pełnomocnictwa.
Udzieleniu pełnomocnictwa może jednak towarzyszyć obowiązek dokonywania czynnoś...
Pozostałe 90% treści dostępne jest tylko dla Prenumeratorów
- 6 wydań magazynu "Monitor Zamówień Publicznych"
- Dostęp do wszystkich archiwalnych artykułów w wersji online
- Możliwość pobrania materiałów dodatkowych
- ...i wiele więcej!
