Okoliczności udzielenia zamówienia z wolnej ręki
Czy wypowiedzenie umowy z nierzetelnym wykonawcą może stanowić podstawę do udzielenia zamówienia w trybie zamówienia z wolnej ręki na podstawie art. 67 ust. 1 pkt 3 Pzp?
POLECAMY
W szczególnych okolicznościach, na podstawie art. 67 ust. 1 pkt 3 Pzp, można udzielić zamówienia w trybie z wolnej ręki, gdy zamawiający wypowiedział umowę z nierzetelnym wykonawcą. Do tego problemu odniosła się Krajowa Izba Odwoławcza w uchwale z dnia 6 sierpnia 2010 r., sygn. akt: KIO/KD 58/10, uchwale z dnia 20 maja 2013 r., sygn. akt: KIO/KD 43/13, uchwale z dnia 8 marca 2014 r., sygn. akt: KIO/KD 13/14 oraz uchwale z dnia 31 lipca 2013 r., sygn. akt: KIO/KD 64/13.
Krajowa Izba Odwoławcza zwróciła uwagę, że: żaden inwestor nie zakłada podczas zawierania umowy, że od umowy trzeba będzie odstąpić z winy wykonawcy. (…) Zamawiający nie mógł się spodziewać, że nastąpi aż tyle tak istotnych uchybień (brak organizacji na placu budowy, zawarcie wbrew postanowieniom umowy umów z podwykonawcami, w szczególności w zakresie konstrukcji monolitycznych, niereagowanie na wezwania zamawiającego etc.).
W ocenie Izby fakt, że zamawiający podjęli decyzję o rozwiązaniu dotychczasowej umowy nie może przemawiać za brakiem możliwości uznania, że była to decyzja nieprzewidywalna, gdyż uzależniona była od nieprzewidywalnych przesłanek.
W uchwale KIO/KD 13/14 Krajowa Izba Odwoławcza stwierdziła natomiast, że wyjątkowość sytuacji, o której mowa w art. 67 ust. 1 pkt 3 Pzp, nie może kojarzyć się tylko z anomaliami pogodowymi czy siłami wyższymi. Wyjątkowość sytuacji jest związana z dużą rzadkością występowania zjawiska, szczególną osobliwością. Z taką wyjątkową sytuacją zamawiający ma do czynienia, gdy wykonawca nie spełnia umówionego świadczenia, tak jak o tym stanowi art. 353 § 1 k.c. Podobnie stwierdziła Krajowa Izba Odwoławcza w uchwale z dnia 31 lipca 2013 r., sygn. akt: KIO/KD 64/13.
Potwierdzenie zdolności kredytowej
Czy bank może przekazać informację o potencjalnej możliwości uzyskania przez wykonawcę kredytu w kwocie określonej przez zamawiającego?
W postępowaniu prowadzonym w trybie przetargu nieograniczonego dokumentem potwierdzającym spełnianie przez wykonawcę warunków udziału w postępowaniu – dotyczących sytuacji ekonomicznej lub finansowej – jest informacja banku lub spółdzielczej kasy oszczędnościowo-kredytowej o wysokości posiadanych środków finansowych lub zdolności kredytowej wykonawcy. Dotyczy ona okresu nie wcześniejszego niż miesiąc przed upływem terminu składania ofert (§ 2 ust. 2 pkt 3 rozporządzenia Ministra Rozwoju z dnia 26 lipca 2016 r. w sprawie rodzajów dokumentów, jakich może żądać zamawiający od wykonawcy w postępowaniu o udzielenie zamówienia, Dz. U. z 2016 r., poz. 1126).
Informacja z banku nie musi mieć formy zaświadczenia, może zawierać jedynie potwierdzenie o potencjalnej możliwości uzyskania przez wykonawcę kredytu w kwocie określonej przez zamawiającego. Stanowi ona ogólną ocenę kondycji wykonawcy, jego zdolności i możliwości kredytowych. W żadnej mierze nie można wymagać, aby opinia taka nosiła cechy wiążącej decyzji kredytowej lub przyrzeczenia udzielenia kredytu. Wydanie takich decyzji jest bowiem uzależnione od spełnienia szeregu ściśle określonych przez bank wymagań.
Celem złożenia w postępowaniu przetargowym opinii z banku jest przekazanie informacji o potencjalnej możliwości uzyskania przez dany podmiot środków finansowych na wymaganym przez zamawiającego poziomie, a nie udzielenie konkretnego kredytu.
Wykonawca może również potwierdzić spełnianie warunku udziału w postępowaniu przez wykazanie, że zsumowanie jego własnych środków finansowych na rachunku bankowym i zdolności kredytowej na określoną kwotę (lub już udzielonego kredytu pozostającego do jego dyspozycji) daje w rezultacie wymagany w postępowaniu poziom zdolności finansowej.
