Gdy wykonawca oferuje cenę ujemną

Oznacza to, że wykonawca oferuje zamawiającemu dopłatę w ofertach, przy czym inna sytuacja jest w odniesieniu do ceny całkowitej oraz cen jednostkowych, jeżeli stanowią podstawę rozliczeń stron, a inna – gdy dochodzi do podania kwot ujemnych jedynie w ramach poszczególnych składników ceny.

Jaki kierunek interpretacji został zaprezentowany w orzecznictwie i czy zaoferowanie ceny ujemnej prowadzi do odrzucenia oferty, a jeśli tak, to na jakiej podstawie?

Cena ujemna a podstawy odrzucenia oferty 

Problem oferowania cen ujemnych może być rozpatrywany szczególnie w wymiarze:

• niezgodności treści oferty z wymaganiami specyfikacji warunków zamówienia (w Pzp2004 – specyfikacji istotnych warunków zamówienia), 
• niezgodności oferty z przepisami ustawy – Prawo zamówień publicznych, 
• czynu nieuczciwej konkurencji,
• błędu w obliczeniu ceny.
   

Przykład pierwszy: niezgodność z ustawą

Krajowa Izba Odwoławcza uznała, że nie jest możliwe oferowanie cen ujemnych, nawet przy założeniu wykonawcy, że uzyska on zysk.

Wyrok Krajowej Izby Odwoławczej z dnia 7 marca 2022 r. (sygn. akt: KIO 461/22):

[…] Nie można zgodzić się z Odwołującym, że brak jasnego zakazu składania ofert z cenami ujemnymi traktować należy jako przyzwolenie na takie oferty. Stanowisko takie jest błędne, a ponadto sprzeczne z art. 3 ust. 1 pkt 1 i ust. 2 ustawy z 9 maja 2014 r. o informowaniu o cenach towarów i usług (Dz. U. z 2019 r. poz. 178) do którego odsyła art. 7 pkt 1 Pzp. 

Z przepisu powyższego wynika, że: 

1. Cena to wartość wyrażona w jednostkach pieniężnych, którą kupujący jest obowiązany zapłacić przedsiębiorcy za towar lub usługę; 
2. W cenie uwzględnia się podatek od towarów i usług oraz podatek akcyzowy, jeżeli na podstawie odrębnych przepisów sprzedaż towaru (...